М.А. Костенко
Коммерческое право
Конспект леций. Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2007.
| Предыдущая |
Лекция 5. Торговые сделки и контракты
5.2. Выработка условий торгового договора и структуры договорных связей.
В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора. Не все из них относятся к нормам, регулирующим собственно гражданско-правовые отношения и подчиняющимся правилам ГК РФ. В оптовой торговле приходится учитывать и публично-правовые предписания.
Условно можно выделить три группы правовых норм, требующих учета при формировании условий торгового договора. Это нормы, содержащие:
1) общие условия о договоре;
2) положения о договоре отдельного вида;
3) положения о предпринимательской деятельности, в частности о производстве или оптовой торговле, в связи с которыми и заключается договор.
Значительное число норм о договорах имеет диспозитивный характер. Они устанавливают вариант поведения на случай, если сами стороны не определили его в договоре. При формировании условий, обеспеченных содержащимся в законе запасным вариантом поведения, участники обязательства в целом обладают теми же возможностями, что и при выработке инициативных условий. Однако данное обстоятельство не устраняет необходимости принятия сторонами самостоятельных решений при выработке желаемого способа действий. Особый случай диспозитивного регулирования образует нормы, разрешающие субъектам отступать в договорах от предписаний, но лишь в строго определенном направлении.
Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. По своему юридическому значению традиционно все условия делятся на существенные, обычные и случайные.
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора.
По общему правилу к числу существенных, во-первых, относятся условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Без определения того, что является предметом договора, невозможно заключить ни один договор. Во-вторых, к числу существенных относятся те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. В-третьих, существенными признаются те условия, которые необходимы для договоров данного вида. Например, договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Договор страхования невозможен без определения страхового случая и т.д. И, в-четвертых, существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Это не означает, что обычные условия действуют вопреки воле сторон в договоре. Как и другие условия договора, обычные условия основываются на соглашении сторон. Только в данном случае соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативных актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Предполагается, что если стороны достигли соглашения заключить данный договор, то тем самым они согласились и с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре.
К числу обычных условий возмездных договоров следует в настоящее время относить цену в договоре, если иное не указано в законе и иных правовых актах и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, если в договоре имеется отсылка к этим примерным условиям. Если такой отсылки не содержится в договоре, такие примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если они отвечают требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к обычаям делового оборота (ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ). Примерные условия могут быть изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия (ст. 427 ГК РФ). К числу обычных условий относятся и те обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421 ГК РФ).
Случайными называют такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным без случайного условия.
Иногда в содержание договора включают права и обязанности сторон. Между тем права и обязанности сторон составляют содержание обязательственного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение.
Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме (п. 1 ст. 432 ГК РФ). ГК РФ следует традиционному двухчленному делению формы договоров (сделок). Соответственно в нем выделяются договоры устные и письменные — совершаемые в простой (прежнее наименование — домашней) или в нотариальной форме.
Общая норма, закрепленная в п. 1 ст. 434 ГК РФ, установила, что сторонам предоставляется право заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если определенная форма не предусмотрена законом для данного вида договоров. Таким образом, требование к форме означает лишь недопустимость выбора более простой формы по сравнению с предусмотренной законом.
Торговая сделка не может быть совершена устно. Обязательная письменная форма вне зависимости от субъектного состава и суммы предусмотрена для договоров, возникающих по поводу лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр (п. 2 ст. 1063 ГК РФ), коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ), проката (п. 2 ст. 626 ГК РФ), аренды транспортных средств без экипажа и с экипажем (соответственно ст. 643 и 633 ГК РФ), банковского вклада (п. 1 ст. 836 ГК РФ), хранения с обязанностью хранителя принять вещь (п. 1 ст. 887 ГК РФ), страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ), найма жилых помещений (ст. 674 ГК РФ) и др.
ГК РФ особо выделяет возможность устного совершения двух видов договоров. Прежде всего, договора, исполняемые при самом их совершении (например, при приобретении товара в розничных, а иногда и в оптовых магазинах его передача и оплата производятся одномоментно).
В большинстве случаев осуществление коммерческой деятельности обусловливает необходимость формирования сложной структуры договорных отношений. Иногда имеет место двухуровневая система договорных связей между теми же сторонами — генеральный договор и заключаемые в его исполнение отдельные договоры. Такой может быть, например, система дистрибьюторского договора. Другая разновидность — договорные связи в виде цепочки договоров, один из которых является основным: это договоры генерального подряда и субподряда, комиссии и субкомиссии, аренды и субаренды. Конечно, в некоторых случаях коммерческие отношения могут быть выстроены и в рамках одного договора, например разовые поставки товаров.
Коммерческий договор — весьма сложная юридическая конструкция. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.
| Предыдущая |